פסק-דין בתיק דמ"ר 26126-06-11

1.         בפני תביעתו של מר סולימאן הישאם (להלן - " התובע") כנגד מר ישעיהו פסח ומר חשאי פסח (להלן - " הנתבעים") לתשלום שכר עבודה.

            טענות הצדדים

2.         לטענת התובע הוא הועסק אצל הנתבעים בשנת 2005 בביצוע עבודת גמר בדירה בשייכת לנתבע 1 תמורת סך של 450 ש"ח ליום עבודה (כולל נסיעות) כשלושה חודשים, שישה ימים בשבוע מהשעה 07:00 בבוקר ועד לשעה 17:00 למעט ימי שבת.           

3.         עוד טוען התובע כי לאחר חודש עבודה הפסיקו הנתבעים לשלם את שכרו ולאחר שני חודשי עבודה נוספים במהלכם לא שולם השכר הפסיק את עבודתו. סה"כ טוען התובע כי על הנתבעים לשלם לו שכר עבודה בעבור שני חודשי עבודה בסך 21,600 ש"ח (450 ש"ח ליום כפול 24 ימי עבודה בחודש * שני חודשי עבודה).

4.         לטענת הנתבעים, לא התקיימו יחסי עובד-מעביד בינם לבין התובע שכן התובע הועסק על-ידי חברה קבלנית בשם אפרתה חברה לבניין בע"מ. עוד מוסיפים הנתבעים, למען הזהירות, כי מי שהיה בעל הנכס אצלו בוצעו העבודות (באמצעות חברת אפרתה) היה הנתבע 1 והנתבע 2, שהינו אחיו של הנתבע 1, רק סייע בפיקוח על העבודה.

להשלמת הפרטים מציינים הנתבעים, כי התובע כבר הגיש בשנת 2005 תביעה כנגדם (דמ 9314/05) ותביעתו נדחתה והוא חוייב בתשלום הוצאות שלא שולמו עד היום. סכום התביעה עמד אז על 16,500 ש"ח דבר שמשליך על מהימנות התובע אשר משנה את גרסאותיו.

דיון והכרעה

5.         ביום 4.4.2012 התקיים דיון הוכחות בתיק. מטעם התביעה העיד התובע בעצמו. מטעם הנתבעים העידו הנתבעים בעצמם. כמו כן העידו מטעם התובע מר עלי סביחאת, מר עואודה מוחמד ומר הירש סובחי. הצדדים הגישו סיכומים בכתב.

6.         לאחר ששמעתי את העדויות ובחנתי את חומר הראיות החלטתי לקבל את התביעה. להלן אפרט את נימוקי החלטתי.

יחסי עובד מעביד - הפן המשפטי

7.         הלכה פסוקה היא כי היותו של אדם "עובד" הוא דבר הקרוב לסטטוס ומעמד זה אינו נקבע על ידי הצדדים, אלא על פי נסיבות העניין כהווייתן (ע"ע 283/99 שמעון ברק נ' כל הקריות בע"מ ואח', פד"ע לה' 641).

            המבחן הרווח לקביעת מעמדו של מבצע עבודה, האם "עובד" הוא או "עצמאי", הוא המבחן המעורב (ע"ע 300021/98 עו"ד זאב טריינין נ' מיכה חריש ומפלגת העבודה, פד"ע לז 433; בג"צ 5168/93 שמואל מור נ' בית הדין הארצי לעבודה, פ|ד נ(4) 628).

            המרכיב הדומיננטי במבחן זה הוא מבחן ההשתלבות על שני פניו: החיובי והשלילי.

            מן הפן החיובי נדרש, ראשית, עצם קיומו של "מפעל" שניתן להשתלב בו, ושנית, שהפעולה המבוצעת צריכה לפעילות הרגילה של המפעל ושהמבצע את העבודה מהווה חלק מהמערך הארגוני הרגיל של המפעל ועל כן אינו "גורם חיצוני".

            ככל שהתשובה לשאלה זו הינה חיובית, נבחן הפן השלילי של מבחן ההשתלבות, דהיינו אם מבצע העבודה מנהל עסק עצמאי משלו (דב"ע לא/3-27 עירית נתניה נ' דוד בירגר, פד"ע ג 177; בג"צ 5168/93 שמואל מור נ' בית הדין הארצי לעבודה, פ|ד נ(4) 628).

8.         קיימים מבחני עזר נוספים, דוגמת כפיפות (ישירה או ארגונית); האם המועסק נהנה מסיכויי רווח ומסיכוני הפסד; האם נעשה שימוש בכלי עזר ומי השקיע בהם; הסכמת הצדדים לגבי אופן ההעסקה; ביצוע העבודה באופן אישי; דרך ניכוי המיסים; אופן הדיווח לרשויות השלטון; כיצד הוצגו היחסים לצדדים שלישיים; האם קיימת בלעדיות למעסיק בפרק הזמן המוקדש לעבודה; האם יש לקוחות נוספים; האם קיימת מסגרת שעות קבועה; וכיו"ב - כאשר אף אחד ממבחני העזר אינו מכריע כשלעצמו, אלא החשיבות הנה לתמונה בכללותה , כך שההכרעה אם במקרה מסוים התקיימו יחסי עובד-מעביד בין שניים תעשה על פי משקלם המצטבר של מכלול הסממנים והמבחנים (מ' גולדברג, "עובד ומעביד - תמונת מצב", עיוני משפט י"ז 19; דב"ע נב/3-158 יאיר נ' גליברמן, פד"ע כה 31; ע"ע 300274/96 שאול צדקא נ' מדינת ישראל, פד"ע לו 625; דב"ע נה/5-2 ורדה דעבול ואח' נ' משרד העבודה והרווחה ואח', פד"ע כט 481; ע"ע 300245/97 משה אסולין ואח' נ' רשות השידור, פד"ע לו 689).

מן הכלל אל הפרט

9.         עיקר המחלוקת בין הצדדים בתיק נסובה, כאמור, סביב השאלה האם כטענת התובע הוא הועסק על-ידי הנתבעים כ"עובד" וזכאי הוא לתשלום שכר עבודתו מכוח יחסי העבודה בין הצדדים, או כטענת הנתבעים התובע כלל לא הועסק אצלם ולא התקיימו יחסי עובד מעביד בין הצדדים.

10.        אין חולק, אף לגישת הנתבעים, כי התובע ביצע עבודה בביתו של הנתבע 1, אך המחלוקת היא האם התובע הועסק על-ידי הנתבעים או שמא הועסק על-ידי חברה קבלנית בשם אפרתה. לגישת הנתבעים, התובע היה קבלן משנה ו/או קבלן שיפוצים עצמאי שהועסק באמצעות חברת אפרתה (סעיף 21 לתצהיר הנתבע 2). יחד עם זאת, נציג מטעם חברת אפרתה לא התייצב למתן עדות בבית הדין והימנעות הנתבעים מהבאת נציג מטעם החברה לעדות, שעל פני הדברים היא משמעותית מאוד לתמיכה בגרסתם העובדתית, עומדת לחובתם.